Decizia nr. 19 din 19.05.2010 privind operaţiunea de concentrare economică realizată de către S.C. NextGen Communications S.R.L. prin achiziţionarea unor elemente de activ ale S.C. New Com Telecomunicaţii S.A. CONSILIUL CONCURENŢEI În baza: 1. Legii concurenţei nr. 21/10.04.1996, republicată în Monitorul Oficial al României Partea I, nr. 742 din 16.08.2008; 2. Decretului Preşedintelui României nr. 700/2009 pentru numirea Preşedintelui Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial al României nr. 284 din 30 aprilie 2009; 3. Decretului Preşedintelui României nr. 701/2009 privind numirea vicepreşedintelui Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial al României nr. 284 din 30 aprilie 2009; 4. Decretului Preşedintelui României nr. 702 din 27 aprilie 2009 pentru numirea unui membru al Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial al României nr. 284 din 30 aprilie 2009; 5. Decretului Preşedintelui României nr. 1087 din 6 septembrie 2006 pentru numirea unui membru al Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial 7al României nr. 767 din data de 8 septembrie 2006; 6. Regulamentului din 29 martie 2004 privind autorizarea concentrărilor economice, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 280 din 31.03.2004, cu modificările şi completările ulterioare; 7. Regulamentului din 26 martie 2004 de organizare, funcţionare şi procedură al Consiliului Concurenţei, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 288 din 01.04.2004, cu modificările şi completările ulterioare; 8. Instrucţiunilor din 29 aprilie 2004 cu privire la calculul cifrei de afaceri în cazurile de comportament anticoncurenţial, prevăzute la art. 5 alin (1) din Legea concurenţei nr. 21/1996 şi în cazurile de concentrare economică, publicate în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 440 din 17.05.2004; 9. Instrucţiunilor din 26 martie 2004 cu privire la definirea pieţei relevante, în scopul stabilirii părţii substanţiale de piaţă, publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 288 din 01.04.2004; 10. Formularului de notificare a operaţiunii de concentrare economică realizată de către S.C. NextGen Communications S.R.L. prin achiziţionarea unor active ale S.C. New Com Telecomunicaţii S.A., înregistrat la Consiliul Concurenţei sub nr. RS 6/04.02.2010, a anexelor la acesta, precum şi a documentelor transmise de către părţile implicate în legătură cu această operaţiune; 11. Notei Direcţiei Servicii înregistrate sub nr. DS 496 /10.05.2010; 1
Luând în considerare că: 1. În data de 05.01.2010, societatea comercială NextGen Communications SRL 1 (numită în continuare NextGen), în calitate de achizitor şi societatea comercială New Com Telecomunicaţii S.A. 2 (numită în continuare NewCom), în calitate de vânzător, au încheiat un contract de vânzare - cumpărare a unor elemente de activ ce constau în reţele de comunicaţii electronice deţinute de către vânzător, situate în anumite arii geografice menţionate în documentele tranzacţiei (numită în continuare Tranzacţia nr.3). Anterior acestei preluări de elemente de activ, între părţile implicate în această operaţiune de concentrare economică au mai avut loc două asemenea tranzacţii prin care NextGen a achiziţionat de la NewCom elemente de activ ce constau în reţele de comunicaţii electronice deţinute de către vânzător în anumite arii geografice menţionate în documentele Tranzacţiei nr.1 (în speţă, Contractul de vânzare cumpărare nr.2 din data de 04.02.2009, amendat prin acte adiţionale succesive 3 ) şi în documentele Tranzacţiei nr.2 (realizată prin încheierea la data de 22.12.2009 a Contractului de vânzare cumpărare nr.3); 2. Dobândirea de către NextGen a controlului unic direct asupra unor elemente de activ ale NewCom constituie o concentrare economică în sensul art. 10 alin. (2) lit. b) din lege. Conform prevederilor art. 64 alin.(3) din lege, operaţiunile de concentrare economică care constau într-o succesiune de 2 sau mai multe tranzacţii ce au ca obiect elemente de activ, realizate în cursul unei perioade de 2 ani între aceleaşi persoane fizice şi/sau juridice, sunt considerate ca o singură operaţiune de concentrare economică, realizată la data ultimei tranzacţii. Conform art. 15 din lege, operaţiunile de concentrare economică ce depăşesc pragurile prăvăzute de art.14 din acelaşi act normativ sunt supuse controlului şi trebuie notificate. Coroborând cele două texte de lege, rezultă că obligaţia de notificare ce incumbă achizitorului se declanşa din momentul în care printr-o tranzacţie succesivă se depăşea pragul prevăzut la art.14. Conform datelor transmise de către părţile implicate, rezultă că această operaţiune de concentrare economică a fost notificată în termenul legal. Concentrarea economică propusă nu este supusă notificării către Comisia Europeană, deoarece nu sunt îndeplinite condiţiile de prag prevăzute de art.1 alin.(2) şi (3) din Regulamentul Comisiei Europene nr. 139/2004 pentru autorizarea concentrărilor economice. Notificarea a fost considerată efectivă la data de 06.05.2010; 3. Achizitorul şi grupul de societăţi comerciale din care acesta face parte (în speţă, Grupul Deutsche Telekom) desfăşoară activităţi comerciale în România prin societăţile comerciale membre ale Grupului OTE (S.C. Cosmote Romanian Mobile Telecommunications S.A. 4, S.C. Romtelecom S.A. 5, S.C. Telemobil S.A. 6, SC Next Gen Communications S.R.L. 7, S.C. Germanos Telecom Romania S.A. 8, S.C. Sunlight 1 SC NextGen Communications SRL cu sediul social: B-dul Banu Manta nr.10, et 3, sect 1, Bucureşti, înregistrată la Registrul Comerţului Bucureşti sub nr. J40/11898/09.07.2008, CIF: RO24166583; 2 SC New Com Telecomunicaţii SA cu sediul social: Cluj Napoca, strada Becaş nr. 41-42, parter, înregistrată la ORC Cluj sub nr J12/38/2009, CIF: 21147633; 3 Actele adiţionale nr.1 din 10.02.2009, nr.2 din 12.02.2009, nr.3 din 01.03.2009, nr.4 din 25.07.2009, respectiv nr.5 din 31.08.2009; 4 Cosmote Romanian Mobile Telecommunications S.A - Sediul social în Bucureşti, Sector 1, Strada Nicolae Titulescu, Nr. 4-8, Clădirea American House, Aripa de Vest, etaj 5 şi 6, CIF: RO11952970, înregistrată la Registrul Comertului Bucureşti sub nr. J40/433/1999; 5 SC Romtelecom SA cu sediul social: Piaţa Presei Libere nr. 3-5, City Gate (Turnul de Nord), et. 7-18, sector 1, Bucureşti, CIF: RO427320, înregistrată la Registrul Comertului Bucureşti sub nr. J40/8926/1997; 6 SC Telemobil SA, cu sediul social în Strada Splaiul Independenţei, Nr.319, Sema Parc, Courtyard Building, et.1-2, Sect 6, cod poştal 060044, Bucureşti, România, este înregistrat la Registrul Comerţului sub nr J40/13876/19 Iulie 2007, CIF: RO1596697; 7 SC NextGen Communications SRL cu sediul social: B-dul Banu Manta nr. 10, etaj 3, sector 1, Bucuresti, înregistrată la Registrul Comertului Bucuresti sub nr. J40/11898/09.07.2008, CIF: RO24166583; 2
Romania Filiala Bucureşti S.R.L. 9 ), precum şi prin S.C. Combridge S.R.L 10. Precizăm că achizitorul este controlat în mod direct de către S.C. Romtelecom S.A. (numit în continuare Romtelecom); 4. Elementele de activ, ce constau în reţele de comunicaţii electronice şi care fac obiectul acestei operaţiuni de concentrare economică, sunt deţinute de către NewCom. Singura întreprindere controlată de NewCom este societatea comercială Cativagn Serv S.R.L. În urma acestei operaţiuni de concentrare economică, NewCom va ieşi de pe piaţa serviciilor de comunicaţii electronice; 5. Prin elementele de activ care fac obiectul operaţiunii notificate, NewCom desfăşoară activităţi economice pe piaţa serviciilor de comunicaţii electronice furnizate la puncte fixe. În consecinţă, pieţele relevante pe care are loc această operaţiune de concentrare economică sunt constituite de serviciile furnizate prin utilizarea elementelor de activ care reprezintă obiectul acestei concentrări economice. Din informaţiile furnizate până în prezent, rezultă că NewCom prestează servicii de comunicaţii electronice furnizate la puncte fixe. Conform datelor furnizate până în prezent de către părţile implicate, pieţele relevante ale produselor/serviciilor pe care are loc această operaţiune de concentrare economică sunt următoarele: a) pieţe cu amănuntul: i. piaţa serviciului de acces la puncte fixe la reţelele publice de telefonie 11 ; ii. piaţa apelurilor furnizate la puncte fixe, segmentată în pieţe distincte: 1. piaţa apelurilor locale şi naţionale furnizate la puncte fixe 12 ; 2. piaţa apelurilor la puncte fixe către reţele publice mobile 13 ; 3. piaţa apelurilor internaţionale la puncte fixe 14 ; iii. piaţa serviciului de acces la internet de bandă largă furnizat la puncte fixe; iv. piaţa serviciului de retransmitere a programelor audiovizuale; b) pieţe cu ridicata: i. piaţa serviciului de terminare a apelurilor la puncte fixe în reţeaua publică operată de NewCom; 8 Germanos Telecom Romania SA cu sediul social: Şos. Bucureşti Ploieşti nr. 7A, Bucureşti, CIF: 12835471, înregistrată la Registrul Comertului sub nr. J40/827/2009; 9 SC Sunlight Romania Filiala Bucureşti SRL cu sediul social: Şos. Bucureşti - Ploieşti nr. 7A, Bucureşti, înregistrată la Registrul Comertului sub nr. J40/20748/2008, CIF: 14525582; 10 SC Combridge SRL cu sediul social: Str. Viitorului nr.24, bl.7, sc.c, ap.16, Sfântu Gheorghe, jud. Covasna, Cod unic de înregistrare fiscală: 14601183, înregistrată la Registrul Comertului sub nr. J14/126/2003; Punct de Lucru Stabil: Calea Victoriei nr. 155, bl.d1, tronson 6, et.1, Bucureşti, CIF: 18547044; 11 Prin Decizia 995/2009 privind identificarea pieţelor relevante din sectorul comunicaţiilor electronice ale serviciilor de originare a apelurilor la puncte fixe, ale serviciilor de tranzit comutat al apelurilor, precum şi ale serviciilor de acces la puncte fixe la reţelele publice de telefonie ANCOM a definit piaţa serviciilor de acces la puncte fixe la reţelele publice de telefonie cuprinde serviciile de acces la puncte fixe la reţelele publice de telefonie furnizate utilizatorilor finali persoane fizice şi utilizatorilor finali persoane juridice, prin intermediul unei linii analogice sau al unei linii de tip ISDN, cele furnizate utilizând tehnologia VoIP gestionat, pentru care calitatea serviciului este controlată de către furnizorul serviciilor prin crearea, pe reţeaua de acces, a unui canal separat, fizic sau virtual, permanent, dedicat traficului de voce de tip IP sau prin prioritizarea pachetelor de voce, precum şi serviciile de acces la puncte fixe oferite prin intermediul reţelelor publice mobile sau al legăturilor radio directe pentru care, din punct de vedere tehnic, nu este disponibilă procedura de hand-over ( predare a gestiunii apelului la trecerea de la o celulă la alta); 12 cuprinde apelurile la puncte fixe originate şi terminate pe teritoriul României de la/la numere geografice sau numere independente de locaţie, inclusiv apelurile pentru acces dial-up la internet, pentru persoane fizice şi pentru persoane juridice; 13 cuprinde apelurile la puncte fixe originate pe teritoriul României de la numere geografice sau numere independente de locaţie şi terminate la puncte mobile, la numere utilizate pentru servicii de telefonie la puncte mobile, pentru persoane fizice; 14 cuprinde apelurile la puncte fixe originate pe teritoriul României de la numere geografice sau numere independente de locaţie şi terminate la destinaţii din afara României, pentru persoane fizice şi pentru persoane juridice; 3
ii. piaţa serviciului de originare a apelurilor la puncte fixe în reţelele publice de telefonie 15 ; iii. piaţa serviciilor de acces fizic la infrastructura de fibră optică 16. Părţile implicate, dar şi concurenţii acestora, vând pachete 17 de servicii de comunicaţii electronice. Prin urmare, analiza acestei operaţiuni de concentrarea a avut în vedere şi măsura în care aceste pachete de servicii pot constitui pieţe relevante distincte de serviciile pe care le compun. În opinia 18 părţilor implicate, având în vedere următoarele aspecte: 1. posibilitatea utilizatorilor finali de achiziţionare a serviciilor de comunicaţii electronice, în mod separat de la diferiţi furnizori de comunicaţii electronice; 2. existenţa posibilităţii utilizatorului final de a substitiui fiecare pachet de servicii cu un serviciu individual, precum şi a substituibilităţii ofertei (alţi furnizori cu oferte similare pot trece cu uşurinţă de la furnizarea de pachete de servicii, de tip two play sau triple play, la furnizarea de servicii de acces la puncte fixe a căror achiziţionare să nu fie condiţionată de achiziţionarea altor servicii de comunicaţii electronice); rezultă că nu se pot defini ca pieţe relevante ale produsului/serviciului diferite pachete de servicii, adică pachetele de servicii nu constituie o piaţă distinctă de pieţele serviciilor pe care le compun. Din informaţiile şi datele de piaţă pe care le deţinem până în prezent, nu rezultă că în acest caz este necesară definirea pachetelor de servicii de comunicaţii electronice ca pieţe relevante distincte de serviciile pe care le compun. De asemenea, prin elementele de activ achiziţionate, NewCom furnizează la pachet cu serviciul de acces la internet şi servicii de e-mail şi webhosting. Conform celor declarate de către părţile implicate, NewCom percepe tarife numai pentru serviciul de acces la internet, nu şi pentru serviciile sale de e-mail şi webhosting. Aceste servicii sunt furnizate de către NewCom numai ca servicii complementare, ca accesorii serviciului de acces la internet, fără a se percepe vreun tarif. Astfel, deşi aceste servicii nu fac parte din aceeaşi piaţă relevantă cu serviciile de acces la internet, totuşi considerăm că în acest caz nu este necesară definirea şi analiza unei pieţe relevante distincte corespunzătoare serviciilor de e-mail şi webhosting. De asemenea, considerăm că este acceptabilă propunerea părţilor de includere a veniturilor obţinute de către grupul achizitorului (în speţă, de Romtelecom) din vânzarea serviciilor de e- 15 Prin Decizia 995/2009 privind identificarea pieţelor relevante din sectorul comunicaţiilor electronice ale serviciilor de originare a apelurilor la puncte fixe, ale serviciilor de tranzit comutat al apelurilor, precum şi ale serviciilor de acces la puncte fixe la reţelele publice de telefonie, ANCOM a definit Piaţa serviciilor de originare a apelurilor la puncte fixe cuprinde serviciile de originare a apelurilor în reţelele publice de telefonie la puncte fixe, de la liniile de acces pentru abonaţi sau de la telefoane publice cu plată, prin intermediul procedurii de selectare/preselectare a transportatorului şi prin apelarea unui număr naţional nongeografic din domeniul 0ZAB = 0808 (numere pentru accesul indirect la servicii), indiferent de numărul naţional sau internaţional apelat, şi, respectiv, serviciile de originare a apelurilor către numerele naţionale nongeografice din domeniul 0ZAB = 0800 (numere cu acces gratuit pentru apelant) şi, respectiv, către numerele de forma 116(xyz) (numere pentru servicii armonizate cu caracter social), precum şi a serviciilor de originare a apelurilor furnizate pentru propria activitate, indiferent de tehnologia sau mediul de transmisie utilizat, inclusiv a serviciilor de originare a apelurilor furnizate utilizând tehnologia VoIP gestionat, pentru care calitatea serviciului este controlată de către furnizorul serviciilor prin crearea, pe reţeaua de acces, a unui canal separat, fizic sau virtual, permanent, dedicat traficului de voce de tip IP sau prin prioritizarea pachetelor de voce; 16 Conform declaraţiilor părţilor implicate, Piaţa este definită prin analogie cu piaţa identificată în punctul 4 al Anexei din Recomandarea Comisiei Europene din 17 decembrie 2007 privind pieţele relevante de produse şi de servicii din sectorul comunicaţiilor electronice care pot face obiectul unei reglementari ex-ante, în conformitate cu Directiva 2002/21/CE a Parlamentului European şi a Consiliului privind un cadru de reglementare comun pentru reţelele şi serviciile de comunicaţii electronice. Piaţa este o piaţă de gros şi include serviciile de închiriere a reţelei de fibră către alţi operatori în scopul realizării reţelelor de transport de date între puncte fixe (spre deosebire de piaţa identificată în punctul 4 al Anexei din Recomandarea mai sus menţionată, care se referă la accesul fizic la infrastructura de comunicaţii electronice în scopul conectării utilizatorilor finali, numită şi bucla locală); 17 Servicii de telefonie şi servicii de acces la internet de bandă largă, respectiv servicii de telefonie, servicii de acces la internet de bandă largă şi servicii de retransmitere a programelor audiovizuale; 18 relevate şi de către ANCOM; 4
mail şi webhosting în cifra de afaceri obţinută din furnizarea serviciilor de acces la internet de bandă largă, deoarece în acest caz, indiferent de modul de abordare a acestor servicii (în sensul definirii sau nu a unei pieţe relevante distincte), nu se poate considera că elementele de activ achiziţionate aduc o contribuţie pe aceste pieţe ce ar determina cu necesitate analiza concurenţială a unei pieţe relevante corespunzătoare serviciilor de webhosting şi de e-mail. În ceea ce priveşte eventuala segmentare a pieţelor relevante în funcţie de categoria utilizatorilor finali 19, aceasta nu este necesară în acest caz deoarece, indiferent de modul de definire a pieţelor relevante din această perspectivă, contribuţia elementelor de activ ale NewCom la poziţia pe piaţă a achizitorului (inclusiv a Romtelecom) nu conduce la modificarea concluziilor analizei întreprinse în acest caz. 6. Referitor la dimensiunea geografică a pieţelor relevante identificate, în cazurile de concentrare economică analizate de către Consiliul Concurenţei până în prezent acestea au fost definite ca fiind naţionale. Din informaţiile disponibile Consiliului Concurenţei până în prezent, rezultă că, pe lângă ofertele cu caracter general, Romtelecom are şi oferte de servicii de comunicaţii electronice (în special în ceea ce priveşte serviciile de acces la internet de bandă largă furnizat la puncte fixe şi serviciile de telefonie fixă) valabile numai în anumite localităţi 20, acestea fiind prezentate ca fiind promoţionale şi valabile pentru o perioadă limitată de timp. În aceste condiţii, se pune problema măsurii în care aceste oferte reflectă existenţa unor condiţii concurenţiale neomogene la nivel naţional, care ar determina necesitatea redefinirii dimensiunii geografice a pieţelor relevante ale serviciilor în cauză. În ceea ce priveşte piaţa serviciilor de acces la puncte fixe în reţele publice de telefonie 21 şi piaţa serviciului de acces la internet de bandă largă furnizat la puncte fixe 22, ANCOM a constatat existenţa unei serii de diferenţe în ceea ce priveşte ofertele disponibile, structura pieţei la nivel de localităţi, precum şi existenţa unor bariere la intrare în zonele rurale diferite faţă de cele în zonele urbane. Totuşi ANCOM a apreciat că existenţa acestor diferenţe la nivel local nu reprezintă suficiente dovezi în vederea definirii de pieţe geografice subnaţionale, cel puţin datorită caracterului fluid 23 al pieţelor respective, precum şi datorită caracterului ofertelor existente. Aşa cum a fost statuat inclusiv la nivel comunitar 24, definiţia pieţei relevante nu este scop în sine, ci un mijloc de evaluare a concurenţei efective în vederea realizării unei intervenţii eficiente a autorităţilor. Principalul scop al definirii pieţei relevante este acela de a identifica în mod sistematic constângerile concurenţiale asupra întreprinderilor, adică de a identifica concurenţii existenţi şi cei potenţiali ai întreprinderilor care sunt capabili de a constrânge comportamentul acestora şi de a-i împiedica să se comporte în mod independent. În acest caz, definirea pieţei relevante 19 persoane fizice persoane juridice, acestea din urmă eventual segmentate în funcţie de dimensiunea lor în întreprinderi mici şi mijlocii şi respectiv, întreprinderi de mari dimensiuni; 20 în trecut, atât S.C. RCS&RDS S.A. dar şi S.C. UPC România S.R.L. au avut, de asemenea, oferte de servicii de comunicaţii electronice la nivel local; 21 Expunerea de motive la măsurile Autorităţii Naţionale pentru Administrare şi Reglementare în Comunicaţii de identificare, analiză şi reglementare a pieţelor relevante cu amănuntul corespunzătoare serviciilor de acces şi serviciilor de apeluri furnizate la puncte fixe; 22 Expunerea de motive la măsurile Autorităţii Naţionale pentru Administrare şi Reglementare în Comunicaţii de identificare, analiză şi reglementare a pieţelor relevante corespunzătoare serviciilor de acces la elemente de infrastructură şi serviciilor de acces în bandă largă; 23 o eventuală delimitare a pieţelor în funcţie de factori structurali - cum ar fi număr de operatori, cote de piaţă, bariere la intrarea pe piaţă - fiind puţin probabil să se menţină stabilă în orizontul de timp al analizei de piaţă; 24 Secţiunea 2.1 a documentului intitulat Commission Staff Working Document, Explanatory Note to the Commission Recommendation on Relevant Product and Service Markets within the electronic communications sector susceptible to ex ante regulation in accordance with Directive 2002/21/EC of the European Parliament and of the Council on a common regulatory framework for electronic communication networks and services (Second edition); 5
este de natură prospectivă, depinzând de substituibilitatea din punct de vedere al cererii şi respectiv al ofertei a produselor/serviciilor avute în vedere, precum şi evoluţia acestora în orizontul de timp considerat. Dat fiind caracterul prospectiv al analizei întreprinse de către Consiliul Concurenţei, din analiza datelor şi informaţiilor de care dispune Consiliul Concurenţei nu rezultă că este necesară reconsiderarea definiţiei pieţelor geografice corespunzătoare pieţelor relevante ale serviciilor identificate mai sus. Cu toate acestea, Consiliul Concurenţei nu exclude a priori posibilitatea ca analiza detaliată întreprinsă în eventualele cazuri de încălcare a legii să releve existenţa unor pieţe geografice subnaţionale (locale) corespunzătoare pieţei relevante a serviciului avut în vedere în cazurile respective. 7. Analiza întreprinsă de Consiliul Concurenţei s-a bazat inclusiv pe informaţiile şi datele transmise de Autoritatea Naţională pentru Administrare şi Reglementare în Comunicaţii (numit în continuare ANCOM), de părţile implicate, precum şi de un concurent al acestora (de fapt, acesta fiind singurul respondent la chestionarele transmise de Consiliul Concurenţei principalilor concurenţi ai părţilor implicate, precum şi a invitaţiei adresate tuturor persoanelor interesate, de a-şi exprima, argumentat, opinia cu privire la această operaţiune de concentrare economică). Astfel, a fost analizat impactul acestei operaţiuni de concentrare economică asupra mediului concurenţial de pe pieţele relevante definite mai sus, din perspectiva contribuţiei elementelor de activ achiziţionate la poziţia achizitorului pe pieţele relevante şi a stării economico-financiare a NewCom. Cu excepţia pieţei relevante cu ridicata a serviciului de terminare a apelurilor la puncte fixe în reţeaua publică operată de NewCom, în România există suprapuneri pe orizontală între NewCom şi societăţile comerciale din Grupul Deutsche Telekom pe toate celelalte pieţe relevante ale serviciului identificate mai sus. Cu excepţia pieţelor cu amănuntul corespunzătoare serviciilor de telefonie fixă, cotele de piaţă ale entităţii nou create prin această operaţiune de concentrare economică arată că pe celelalte pieţele relevante identificate mai sus nu se creează sau se consolidează o poziţie dominantă care să ofere achizitorului (sau oricărui membru al grupului din care face acesta parte, inclusiv Romtelecom) posibilitatea să se comporte în mod unilateral faţă de utilizatorii finali (consumatori) sau faţă de concurenţi, poziţia pe piaţă a achizitorului (şi inclusiv a Romtelecom) nemodificându-se. De asemenea, din analiza efectuată pe aceste pieţe, a rezultat că această operaţiune de concentrare economică nu generează probleme de concurenţă ce ar consta în limitarea accesului la clienţi, sau crearea posibilităţii de coordonare a comportamentului concurenţial cu ceilalţi operatori de comunicaţii electronice. În ceea ce priveşte pieţele cu amănuntul corespunzătoare serviciilor de telefonie fixă, datele furnizate de către ANCOM şi părţile implicate relevă următoarele aspecte: A. anterior acestei operaţiuni de concentrare economică, pe piaţa serviciului de acces la puncte fixe la reţelele publice de telefonie, Romtelecom deţine o cotă de piaţă (...% la data de 30 iunie 2009, conform estimărilor ANCOM, respectiv...% la finele anului 2009, conform estimărilor achizitorului) ce instituie prezumţia de dominanţă. Acest fapt, împreună cu analiza întreprinsă asupra condiţiilor existente pe această piaţă şi a evoluţiilor acestora prognozate în orizontul de timp estimat de către autoritatea de reglementare, a determinat ANCOM să identifice această piaţă ca fiind susceptibilă de reglementare ex-ante, identificând şi desemnând Romtelecom ca furnizor cu putere semnificativă de piaţă pe această piaţă relevantă şi menţinând obligaţii în sarcina acestei întreprinderi, ca remedii la posibilele probleme de concurenţă ce ar putea apare pe această piaţă. Pe de altă parte, din datele de piaţă prezentate, rezultă că operatorii alternativi (inclusiv cei mobili) erodează în mod constant cota de piaţă a Romtelocem. 6
Din datele furnizate Consiliului Concurenţei de către părţile implicate, rezultă că elementele de activ ale NewCom nu aduc achizitorului un aport semnificativ, de natură să consolideze poziţia Romtelecom pe această piaţă, apreciată prin marjele dintre cota de piaţă a achizitorului (în speţă cea a Next Gen, combinată cu cea deţinută de Romtelecom) şi cotele de piaţă corespunzătoare principalilor concurenţi ai părţilor implicate. B. În ceea ce priveşte pieţele cu amănuntul ale apelurilor furnizate la puncte fixe, ANCOM a identificat fiecare segment de piaţă menţionat mai sus ca fiind o piaţă relevantă distinctă. Până în prezent, Consiliul Concurenţei nu a considerat că este necesară o astfel de segmentare a pieţei, datorită poziţiei pe piaţă a întreprinderilor implicate în operaţiunile notificate Consiliului Concurenţei. Însă, datorită poziţiei pe piaţă a Romtelecom, considerăm că este necesară şi utilă o analiză a poziţiei părţilor implicate pe fiecare segment de piaţă identificat mai sus. Datele de piaţă furnizate de către părţile implicate, relevă următoarele: 1. anterior acestei operaţiuni de concentrare economică, pe piaţa apelurilor locale şi naţionale la puncte fixe, cota de piaţă a Romtelecom este de...% (la finele anului 2009, conform estimărilor părţilor implicate), ceea ce instituie prezumţia 25 de dominanţă a acestei întreprinderi pe piaţă. În aceste condiţii, se pune problema măsurii în care contribuţia elementelor de activ achiziţionate de către NextGen consolidează poziţia grupului achizitorului (în special a Romtelecom) pe această piaţă relevantă. Conform estimărilor transmise de achizitor, cota de piaţă aferentă activelor achiziţionate este de...% la finele anului 2009, cota deţinută de cel mai important concurent, în speţă S.C. RCS&RDS S.A., fiind de...%, iar a S.C. UPC România S.A. de...%. Marjele dintre cota de piaţă a achizitorului (în speţă cea a Next Gen, combinată cu cea deţinută de Romtelecom) şi cotele de piaţă corespunzătoare principalilor concurenţi ai părţilor implicate nu se modifică semnificativ. Prin urmare, contribuţia elementelor de activ achiziţionate nu este de natură să consolideze poziţia achizitorului (în special a Romtelecom), pe piaţa relevantă, structura concurenţială existentă pe această piaţă nefiind modificată; 2. anterior acestei operaţiuni de concentrare economică, pe piaţa apelurilor la puncte fixe către reţele publice mobile, cota de piaţă deţinută de Romtelecom este de...% (la finele anului 2009, conform estimărilor părţilor implicate). Conform estimărilor părţilor implicate, cota deţinută de cel mai important competitor (RCS&RDS) este de...%, iar a UPC este de...%. Prin achiziţionarea elementelor de activ ale NewCom, cota de piaţă a NextGen, combinată cu cea a Romtelecom, se măreşte nesemnificativ, deoarece contribuţia elementelor de activ este de...%. Astfel, structura concurenţială existentă pe această piaţă nu se modifică, marjele dintre cota de piaţă a achizitorului (în speţă cea a Next Gen, combinată cu cea deţinută de Romtelecom) şi cotele de piaţă corespunzătoare principalilor concurenţi ai părţilor implicate nemodificându-se semnificativ. Prin urmare, contribuţia elementelor de activ achiziţionate nu este de natură să consolideze poziţia grupului achizitorului pe piaţa relevantă şi nici să instituie prezumţia de dominanţă a Romtelecom pe această piaţă; 3. anterior acestei operaţiuni de concentrare economică, pe piaţa apelurilor internaţionale la puncte fixe, cota de piaţă a Romtelecom este de...%, (la finele anului 2009, conform estimărilor părţilor implicate). Conform estimărilor părţilor 25 în jurisprudenţa Curţii Europene de Justiţie s-a precizat că, în lipsa unor circumstanţe excepţionale, o cotă de piaţă mai mare de 50% instituie o prezumţie de dominanţă, sarcina probei că respectivul agent economic nu are poziţie dominantă pe o anumită piaţă aparţinând acestuia (AKZO Chemie Bv v. Commission, Hoffmann-La Roche AG v. Commission); 7
implicate, cota de piaţă a RCS&RDS este de...%, iar a UPC este de...%. Cota de piaţă aferentă activelor achiziţionate este de...%. Astfel, structura concurenţială existentă pe această piaţă nu se modifică semnificativ, marjele dintre cota de piaţă a achizitorului (în speţă cea a Next Gen, combinată cu cea deţinută de Romtelecom) şi cotele de piaţă corespunzătoare principalilor concurenţi ai părţilor implicate nemodificându-se semnificativ. Prin urmare, contribuţia elementelor de activ achiziţionate nu este de natură să consolideze poziţia grupului achizitorului pe piaţa relevantă şi nici să instituie prezumţia de dominanţă a Romtelecom pe această piaţă. Datele de piaţă transmise de către ANCOM şi părţile implicate arată că ulterior acestei operaţiuni de concentrare economică, se menţine prezumţia de dominanţă a Romtelecom pe segmentul de piaţă corespunzător serviciilor de apelurilor locale şi naţionale la puncte fixe. În ceea ce priveşte aprecierea posibilităţii achizitorului de a se comporta unilateral faţă furnizorii, concurenţii şi clienţii săi, precum şi faţă de utilizatorii finali, trebuie avute în vedere evoluţiile înregistrate pe pieţe serviciilor de apeluri la puncte fixe. Astfel, cotele de piaţă ale Romtelecom au scăzut în mod constant datorită: 1. intrării operatorilor alternativi şi a celor mobili pe pieţele serviciilor de apeluri la puncte fixe; 2. scăderea semnificativă a traficului originat de către utilizatorii finali la puncte fixe către reţele fixe, pe fondul creşterii numărului de consumatori ce utilizează ambele forme de acces la reţele de telefonie (fixă, respectiv mobilă) şi a gradului de utilizare a serviciilor de telefonie mobilă. De asemenea, reglementarea de către ANCOM a accesului direct 26 şi indirect 27 la reţeaua Romtelecom oferă posibilitatea intrării pe piaţă a unor furnizori noi de servicii de apeluri furnizate la puncte fixe, respectiv menţinerea unei presiuni concurenţiale pe pieţele cu amănuntul ale serviciilor de apeluri furnizate la puncte fixe, identificate ca pieţe relevante în acest caz. Creşterea disponibilităţii serviciilor de telefonie furnizate la puncte mobile (scăderea tarifelor, creşterea numărului de minute incluse în pachetele de servicii de telefonie mobilă) menţine o presiune concurenţială indirectă asupra pieţelor corespunzătoare serviciilor de apeluri locale/naţionale şi serviciilor de apeluri către reţele publice mobile. În aceste condiţii, luând în considerare şi contribuţia elementelor de activ la poziţia grupului achizitorului pe pieţele relevante analizate mai sus, se poate aprecia că nu se consolidează o poziţie dominantă deţinută de Romtelecom anterior acestei operaţiuni de concentrare economică. Deşi contribuţia elementelor de activ ale NewCom nu indică o consolidare a poziţiei grupului achizitorului pe pieţele relevante, totuşi trebuie avut în vedere faptul că, potrivit datelor transmise de către părţile implicate, NewCom este în dificultate economico-financiară majoră. Fără a fi necesară analiza acestei operaţiuni din prisma îndeplinirii condiţiilor aplicabile apărării întreprinderii aflate în mare dificultate, trebuie menţionat că, separat de tranzacţiile prin care s-a realizat această operaţiune de concentrare economică, în anul 2009 NewCom a vândut către S.C. RCS&RDS S.A. elemente de activ de aceeaşi natură cu cele care fac obiectul acestei operaţiuni. Cu toate acestea, conform declaraţiilor părţilor implicate, resursele financiare astfel obţinute nu au reuşit să redreseze activitatea pe ansamblu a acestei întreprinderi. Dată fiind imposibilitatea NewCom de redresare a activităţii sale în contextul 26 reglementarea de către ANCOM a pieţei relevante corespunzătoare serviciilor de acces la elemente de infrastructură (în speţă, bucla locală), menţinerea desemnării Romtelecom ca furnizor cu putere semnificativă de piaţă şi impunerea în sarciana acestei întreprinderi de obligaţii ca remedii la posibile probleme de concurenţă ce pot apare în special pe piaţa cu amănuntul a serviciilor de acces la internet de bandă largă; 27 analiza efectuată de ANCOM pe piaţa cu ridicata a serviciului de originare a apelurilor a identificat Romtelecom ca furnizor cu putere semnificativă pe această piaţă, fiind impuse în sarcina acestei întreprinderi o serie de obligaţii care să constituie remedii ale posibilelor probleme de concurenţă identificate pe această piaţă; 8
macroeconomic existent în acest moment (în speţă, criza economică), rezultă că ieşirea acestei întreprinderi de pe piaţă era oricum inevitabilă. 8. Având în vedere cele arătate mai sus, se poate aprecia că operaţiunea de concentrare economică notificată nu conduce la restrângerea, înlăturarea sau denaturarea semnificativă a concurenţei pe pieţele relevante identificate mai sus sau pe oricare parte a acestora. De asemenea, din analiza efectuată a rezultat că această operaţiune de concentrare economică nu generează probleme de concurenţă ce ar consta în limitarea accesului la clienţi, sau crearea posibilităţii de coordonare a comportamentului concurenţial cu ceilalţi operatori de comunicaţii electronice. În temeiul art. 21 alin.(2) din Legea concurenţei 21/1996, republicată, şi al art. 8 alin.(10) lit. b) din Regulamentul de organizare, funcţionare şi procedură al Consiliului Concurenţei, D E C I D E Art.1 În conformitate cu dispozitiile art.46 alin (1) lit.b) din Legea concurenţei nr.21/1996, republicată şi ale Regulamentului privind autorizarea concentrărilor economice, se emite prezenta decizie de neobiecţiune privind concentrarea economică realizată de S.C. NextGen Communications S.R.L. prin achiziţionarea unor active ale S.C. New Com Telecomunicaţii S.A., constatându-se că, deşi operaţiunea notificată cade sub incidenţa legii, nu există îndoieli serioase privind compatibilitatea acesteia cu un mediu concurenţial normal. Art.2 S.C. NextGen Communications S.R.L. este obligată, conform prevederilor art. 32 alin.(1) din Legea concurenţei nr. 21/1996 republicată, să plătească taxa de autorizare a concentrării economice notificate. Taxa de autorizare, conform prevederilor Instrucţiunilor date în aplicarea prevederilor art. 33 28 din Legea concurenţei nr. 21/1996, cu privire la calculul taxei de autorizare a concentrărilor economice, calculată pe baza cifrelor de afaceri comunicate de către achizitor prin adresa inregistrată la Consiliul Concurentei sub nr. RG 3354 din 14.05.2010, este de... lei. Art.3 Suma, reprezentând taxa de autorizare, se va vira, în termen de maxim 30 (treizeci) de zile de la data comunicarii prezentei Decizii, de către S.C. NextGen Communications S.R.L. la bugetul de stat, cu ordin de plata tip trezorerie, cu menţiunea pentru autorizarea concentrării economice. O copie dupa ordinul de plată va fi transmisă neîntarziat Consiliului Concurenţei. Art.4 În termen de 5 zile de la depunerea Situaţiilor financiare anuale simplificate la 31.12.2009 ale părţilor implicate în operaţiunea de concentrare economică la unităţile teritoriale ale Ministerului Finanţelor Publice, S.C. NextGen Communications S.R.L. va transmite Consiliului Concurenţei o copie după acestea, însoţită şi de o declaraţie pe propria răspundere privind corectitudinea cifrelor de afaceri aferente activităţilor desfăşurate de părtile implicate pe pieţele relevante. Conform prevederilor Instrucţiunilor cu privire la calculul cifrei de afaceri în cazurile de comportament anticoncurenţial prevăzute de art.5 alin.(1) din Legea concurenţei nr.21/1996 şi în cazurile de concentrare economică, în situaţia în care cifrele de afaceri calculate pe baza datelor 28 Prin republicarea Legii concurenţei nr. 21/1996 art. 33 a devenit art. 32; 9
definitive diferă semnificativ faţă de cifrele provizori avute în vedere atât la analiza acestei operaţiuni de concentrare economică, cât şi la calculul taxei de autorizare prevăzută la art. 2 din prezenta Decizie, Consiliul Concurenţei îşi rezervă dreptul de a reveni asupra prezentei Decizii şi de a reanaliza această operaţiune de concentrare economică, recalculându-se şi cuantumul taxei de autorizare. Art.4 Prezenta Decizie devine aplicabilă de la data comunicării ei. Art.5 Decizia Consiliului Concurenţei poate fi atacată, conform prevederilor art.47 alin.(4) din Legea concurenţei nr.21/1996, republicată, în termen de 30 de zile de la comunicare, la Curtea de Apel Bucureşti, Secţia Contencios - Administrativ şi Fiscal. Art.6 Direcţia Servicii şi Secretariatul General din cadrul Consiliului Concurenţei vor urmări aducerea la îndeplinire a prezentei Decizii. Art.7 Secretariatul General va comunica această Decizie către NextGen Communications SRL, prin împuterniciţii săi desemnaţi pentru relaţia cu Consiliul Concurenţei privitor la această operaţiune de concentrare economică, respectiv.... Bogdan M. Chiriţoiu Preşedinte 10